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Il decesso del convenuto durante la fase della mediazione determina l’improseguibilità della procedura

Autore Silvia di Maria

19 04m 16

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Tribunale di Roma, ordinanza 15.2.2016

Nella sentenza in commento, subito dopo l’avvio della mediazione delegata avveniva il decesso del convenuto e il mediatore dava atto della impossibilità a proseguire negli incontri.
Gli eredi, riassunta la causa, eccepivano l’improcedibilità della domanda giudiziale per non essere stati convocati in mediazione dopo la morte del de cuius.
Il giudice, rigettando l’eccezione, stabiliva che nel procedimento di mediazione non si applica la disciplina dell’interruzione di cui all’art. 299 e ss cpc, in quanto nessuna norma lo prevede ed inoltre,ammettere una trasposizione generalizzata nel corpo della mediazione delle norme processuali, contrasta apertamente con l’informalità che ispira la mediazione.
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  • Avv. Silvia di Maria

    Milano

    Avvocato iscritto all`Albo degli Avvocati presso l`Ordine degli Avvocati di Monza dal 2006. Opera prevalentemente nel campo del Diritto Civile, sia stragiudiziale che giudiziale. Esperta in Diritto Civile e Commerciale (obbligazioni e contratti), Diritto di Famiglia, Responsabilità civile e professionale, risarcimento danni da sinistri stradali, Successioni e divisioni ereditarie. Dal 2007 al 2010 ha insegnato Diritto Civile in una Scuola Professionale in Monza per la formazione di agenti immobiliari e di commercio, OSS e ASA. Crede nella Mediazione quale strumento efficace per la tutela dei diritti del cittadino, quale strumento alternativo e più celere rispetto alla giustizia ordinaria, farragginosa, in grado di meglio contemperare tutti gli interessi sottesi alle parti.

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La controversia, in materia di locazione, vede contrapposti un’associazione sportiva e una parrocchia. Da una parte, la Parrocchia aveva chiesto la risoluzione del contratto per inadempimento della conduttrice con condanna al pagamento dei canoni pregressi e al rilascio dell’immobile (campo da calcio). Dall’altra, l’Associazione sportiva aveva chiesto, con domanda riconvenzionale, la condanna della locatrice al pagamento di una somma importante a titolo di indennità per miglioramenti della "res locata" (nella specie il campo insisteva su ente urbano, privo di propria entità catastale e urbanistica e, conseguentemente, di qualsivoglia regolarità in ordine alla messa in sicurezza, e privo di agibilità). Si svolgono due giudizi. Avverso la seconda sentenza della Corte d’Appello di Salerno l’Associazione ha proposto ricorso per  cassazione sulla base di due motivi. Il primo lamenta il rigetto dell'eccezione di improcedibilità della domanda, per mancato esperimento della mediazione obbligatoria (La Corte di Salerno aveva rigettato tale eccezione) ritenendo che "il procedimento di mediazione - come già evidenziato dal Giudice di primo grado - è stato effettivamente espletato, senza il raggiungimento di un accordo", e ciò nonostante le parti avessero partecipato personalmente e fossero entrate nel merito della controversia, secondo quanto è possibile evincere dal verbale prodotto in giudizio. La ricorrente sosteneva invece che il procedimento non era mai stato effettivamente avviato dalle parti.   Il ricorso viene rigettato in quanto il primo motivo ritenuto non fondato e il secondo inammissibile. La Corte di Salerno aveva dato atto che al primo incontro le parti hanno illustrato le rispettive posizioni, in relazione alle loro concrete ragioni di doglianza ed alle rispettive pretese. La conduttrice aveva per di più manifestato la disponibilità a sanare la morosità e la locatrice aveva fatto presente di non avere intenzione di proseguire il rapporto di locazione e che la proposta di controparte non era confacente al suo interesse. Il mediatore, preso atto della volontà delle parti e dell'impossibilità di addivenire ad un accordo, ha dichiarato "chiuso" il procedimento di mediazione. Secondo la Cassazione, tanto basta per considerare espletato il procedimento, e dunque rispettata la condizione di procedibilità di cui all'art. 5, comma, 1-bis, del D.Lgs. 4 marzo 2010, n. 28, che può ritenersi, realizzata "qualora una o entrambe le parti comunichino al termine del primo incontro davanti al mediatore la propria indisponibilità a procedere oltre" (Cass. Sez. 3, sent. 27 marzo 2019, n. 8473, Rv. 653270-01). Ciò, come evidenziato dal noto precedente citato, si basa sia su un argomento letterale che sistematico (https://www.101mediatori.it/sentenze-mediazione/se-l-avvocato-difensore-e-munito-di-apposita-procura-sostanziale-puo-rappresentare-la-parte-in-mediazione-812.aspx ).°

Sentenza

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In una controversia avente ad oggetto una divisione ereditaria, i convenuti e gli interventori eccepivano il mancato rispetto della condizione di procedibilità e richiedevano la (impropriamente indicata) "sospensione" del giudizio per l'esperimento della mediazione obbligatoria ex D.Lgs. n. 28/2010. La causa veniva rinviata per consentire lo svolgimento della mediazione e per la verifica in contraddittorio della questione rilevata d'ufficio di incompetenza ex art. 4 comma 1 del D.Lgs. n. 28/2010 dell'organismo di mediazione interessato.  Parte attrice, a fronte di tale provvedimento, depositava il verbale di mediazione con esito negativo rispetto al quale gli ulteriori convenuti e la parte interventrice eccepivano nuovamente l'improcedibilità. In particolare veniva eccepita l’irregolarità della procedura svolta con modalità telematiche e la presenza all’incontro dell’Avv. X intervenuto quale legale e procuratore dei suoi assititi.   Il giudice dà atto che le parti interessate, alle quali era stato assegnato il termine per proporre domanda di mediazione ex D.Lgs. 28/2010 mediante ordinanza, non hanno esperito l'obbligatorio tentativo della media-conciliazione nelle forme indicate e imposte dalla legge in relazione alla domanda di divisione. E afferma che il verbale di mediazione risulta affetto da nullità e tale situazione porta alla dichiarazione di improcedibilità delle domande di divisione formulate dalla parte attrice,  richiamando i precedenti della Corte di Cassazione n. 8473/2019 e 20643/2023 e Corte di Appello di Napoli (sentenza sez. II, 29/09/2020, n.3227). Il giudice ha rilevato che la procura mostrata al mediatore non era sostanziale né autenticata da notaio. Non è sufficiente la comune procura processuale autentica dall'avvocato medesimo. L'onere di attivare il tentativo di mediazione deve necessariamente ricomprendere anche quello di partecipare al relativo procedimento, adeguatamente presenziando al primo incontro. Sul tema dell’incompetenza dell’organismo adito, parte attrice ha provato che l'Organismo scelto dalle parti, ossia (...) avesse sede secondaria in Marano di Napoli, comune che rientra nella circoscrizione del Tribunale di Napoli Nord. Le spese vengono compensate in ragione “dei recenti sopravvenuti arresti giurisprudenziali e del pregresso contrasto giurisprudenziale e dei dubbi interpretativi che lo accompagnavano”.°       https://www.cfnews.it/diritto/la-parte-che-non-partecipa-alla-mediazione-la-delega-a-un-terzo-o-all-avvocato/?cookieLawRefresh=1  

Sentenza

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In una controversia bancaria, il Tribunale di Reggio Emilia dichiarava improcedibile, a causa del mancato esperimento del tentativo di mediazione ex art. 5 D.Lgs. n. 28/2010, l'opposizione proposta da X Y e Z, avverso il decreto ingiuntivo ottenuto dalla Banca W. All’incontro di mediazione i 3 non avevano partecipato personalmente ed era comparso solo un sostituto del difensore che si riservava di produrre in un secondo momento la delega. Per parte opposta era comparso il difensore di fiducia "giusta delega agli atti". Avverso la predetta sentenza gli attuali ricorrenti avevano proposto gravame dinanzi alla Corte di Appello di Bologna che lo aveva rigettato, tra l’altro, perché aveva ritenuto non sufficiente la mera procura alle liti, essendo questa limitata ai poteri processuali conferiti al difensore e non comprensiva dei poteri conciliativi giudiziali. X Y e Z proponevano ricorso per cassazione deducendo che la mancata partecipazione personale alla procedura ha determinato il paradosso per il quale la banca ha subito come sanzione il solo pagamento di una somma pari al contributo unificato e l'attuale ricorrente, invece, di sentir dichiarare "la ben più pesante conseguenza" del passaggio in giudicato del decreto ingiuntivo opposto. Il ricorso viene dichiarato inammissibile in quanto la sentenza della Corte d’Appello è  conforme agli insegnamenti della Corte di Cassazione, la quale ricorda che “Il procedimento deformalizzato che si svolge davanti al mediatore, in cui la miglior garanzia di riuscita era costituita innanzitutto dalla stessa professionalizzazione della figura del mediatore, offre alle parti un momento di incontro, perché possano liberamente discutere prima che le rispettive posizioni risultino irrigidite dalle posizioni processuali assunte e dalle linee difensive adottate, nonché da agevolazioni fiscali.” Nella fattispecie il difensore non era munito di procura sostanziale. Il ragionamento della Corte d’Appello viene confermato, in particolare quando afferma che: "[il ricorrente] non ha, invece, impugnato la prima decisione nella parte in cui ha dichiarato improcedibile l'opposizione, anziché il ricorso monitorio, sul rilievo che l'irrituale svolgimento della mediazione dovesse ricadere sulla banca opposta, quale parte tenuta ad iniziare la procedura di mediazione”. °

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Un avvocato del Foro di Bergamo ricorreva avverso la decisione del Consiglio Distrettuale di Disciplina di Brescia con la quale era stata applicata la sanzione della censura. Il P.G. presso la Corte di Cassazione concludeva per il rigetto del ricorso. La controversia nasce da un esposto della cliente che lamentava il comportamento del suo legale che, a seguito della revoca del mandato, aveva inviato una lettera con diverse minacce, insulti e richieste di pagamento non dovute. Nell’esposto veniva inoltre evidenziato che l’avvocato non si era presentato ad un incontro di mediazione per il quale l’esponente aveva conferito il mandato, provocando il verbale negativo. Il COA ha rilevato sia la violazione dei doveri di correttezza, probità, dignità e decoro di cui all'art. 9 CDF nonché quello di cui all'art. 52 CDF di evitare espressioni offensive e sconvenienti nell'esercizio dell'attività professionale sia la violazione dei doveri di lealtà, correttezza, probità, dignità e diligenza di cui agli artt. 9 e 12 CDF, nonché quello di cui agli artt. 26 comma 3 CDF e 27 comma 7 CDF, avendo l’avvocato omesso di adempiere correttamente agli atti inerenti al mandato o alla nomina conferitigli in presenza di non scusabile e rilevante trascuratezza degli interessi della parte assistita non partecipando all'incontro di mediazione e non avendo previamente comunicato alla parte assistita la necessità del compimento di atti necessari ad evitare prescrizioni, decadenze o altri effetti pregiudizievoli relativamente all'incarico in essere, informandola del fatto che il giorno x si sarebbe tenuto l'incontro di mediazione e che ella avrebbe potuto/dovuto parteciparvi personalmente, anche in assenza del difensore. Avanti al CNF l’avvocato riferiva che la cliente, a fronte del mancato rinvio dell’incontro di mediazione, ebbe a riferire di non averne più interesse. Tanto, secondo lo stesso, risulterebbe provato dalla circostanza che la signora, ricevuta tutta la documentazione inerente all’adesione alla mediazione, non versò in tempo l’indennità per parteciparvi. Il CNF conferma che la valutazione dei fatti accaduti così come emergenti dalle prove e dall’istruttoria, non può portare ad un giudizio di colpevolezza del ricorrente per violazione degli articoli 9, 12 e 26 del CDF. Nella fattispecie, l’avvocato aveva comunicato la propria impossibilità a presenziare all’incontro di mediazione nella data stabilita, chiedendo un rinvio.  Tale richiesta non veniva accolta dalla parte istante (e si evince che il mediatore aveva tenuto l'incontro verbalizzando l'esito negativo). Il ritardo nel pagamento dell’indennità da parte della signora viene considerato irrilevante. Secondo il CNF, la mancata concessione del rinvio non può fare ritenere censurabile la condotta avuta dal ricorrente e l’appello viene accolto parzialmente con conferma della sanzione della censura per il contenuto della missiva.°

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