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Le allegazioni e i documenti in sede di mediazione non rilevano nel giudizio

Autore Salvatore Saba

20 01m 21

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Tribunale di Venezia, sentenza 22.10.2020 - Giudice Estensore Dott. Paolo Filippone

Il caso in esame riguarda una vertenza in materia di successione ereditaria.
In corso di causa, parte ricorrente chiedeva la condanna del fratello al pagamento di una somma indebitamente trattenuta e che affermava essere stata riconosciuta da quest’ultimo in sede di mediazione.
Parte resistente riconosceva di aver trasferito sul proprio conto personale la somma di denaro, ma affermava di aver sostenuto spese per le esequie della madre e per la successione. Inoltre precisava che anche parte resistente aveva prelevato delle somme dal conto della madre e che ne aveva occupato la casa e, pertanto, offriva la differenza.
Il Tribunale, ritenendo parzialmente fondata la domanda attorea ed accogliendo in parte le domande riconvenzionali del resistente, ha precisato l’assenza di rilevanza di quanto documentato dal convenuto in ordine alle spese nella fase stragiudiziale e di quanto allegato e documentato dal medesimo in sede di procedura di mediazione.
Ciò in considerazione di quanto stabilito dall' art. 10 d.lgs. n. 28/10, secondo il quale "le dichiarazioni rese o le informazioni acquisite nel corso del procedimento di mediazione non possono essere utilizzate nel giudizio avente il medesimo oggetto anche parziale, iniziato, riassunto o proseguito dopo l'insuccesso della mediazione, salvo consenso della parte dichiarante o dalla quale provengono le informazioni".
Relativamente alle spese legali, il Tribunale ha rilevato che in sede di mediazione il resistente aveva formulato una offerta al fratello, a definizione della controversia, e che tale offerta era stata poi riproposta nel giudizio.
Per tale ragione ed in virtù del parziale accoglimento della domanda di parte ricorrente (conseguente al parziale accoglimento della domanda riconvenzionale svolta dal resistente) e dal rifiuto sempre opposto dal ricorrente alle proposte di definizione formulate dal fratello in fase di mediazione e riproposte nel corso del giudizio, che si sono rivelate sostanzialmente congrue, il Tribunale ha compensato le spese del procedimento nella misura di 2/3.
 
 

 
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  • Avv. Salvatore Saba

    Sassari

    Da 25 anni Dirigente di Uffici Giudiziari alle dipendenze del Ministero della Giustizia, Componente del Direttivo nazionale sindacato giustizia, conseguito diversi Master sulla Mediazione tra cui uno di primo livello presso la facoltà di Giurispudenza di Sassari. L`amore per l`attività di mediazione, praticata di fatto quotidianamente in anni di servizio presso i Tribunali forma chiunque a capacità ed equilibrio.

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1. Normativa di riferimento L’art. 10 del d. lgs. n. 28/2010 stabilisce che «Le dichiarazioni rese o le informazioni acquisite nel corso del procedimento di mediazione non possono essere utilizzate nel giudizio avente il medesimo oggetto anche parziale, iniziato, riassunto o proseguito dopo l’insuccesso della mediazione, salvo consenso della parte dichiarante o dalla quale provengono le informazioni. Sul contenuto delle stesse dichiarazioni e informazioni non è ammessa prova testimoniale e non può essere deferito giuramento decisorio». 2. Verbale negativo, d`accordo ed intermedio Nessun dubbio, ovviamente, sulla producibilità in giudizio sia del verbale negativo che di quello d`accordo. Viene invece da chiedersi se: a) possano essere prodotti verbali intermedi e b) quale valore assumono nel processo i verbali di mediazione. Esaminiamo i vari punti singolarmente. a) Non essendoci un espresso riferimento normativo che vieti di produrre in giudizio i verbali di mediazione, compresi quelli di mero rinvio o interlocutori, si dovrebbe concludere che tutti i verbali di mediazione sono producibili in giudizio, con il limite dato dal contenuto dell`art. 10 d. lgs. 28/10. Dalla lettura del dettato normativo (art. 10 d. lgs. 28/2010), quindi, sembra di potersi affermare che il divieto di utilizzo si riferisca e limiti alle dichiarazioni verbali rese durante la mediazione, non già a quelle scritte. Se la norma, infatti, avesse voluto includere anche le dichiarazioni scritte e sottoscritte dalle parti, il riferimento alla prova testimoniale sarebbe stata inutile. Ergo, se nel verbale sono riportate dichiarazioni rese dalle parti durante gli incontri e se tale verbale è stato sottoscritto dalle parti stesse e dai rispettivi difensori, deve ritenersi che ciò equivalga all`autorizzazione all`utilizzabilità e, quindi, che tutti i verbali possono essere prodotti. La giurisprudenza si è più volte espressa nel senso di ritenere producibili e/o azionabili anche verbali intermedi, ma non in maniera univoca. La Corte d’Appello di Roma, nella sentenza n. 7272 del 19/11/2024, ha affrontato la questione degli accordi condizionati, stabilendo che “l’accordo di conciliazione raggiunto in sede di mediazione civile e commerciale ai sensi del d.lgs. n. 28/2010 si considera perfezionato e vincolante tra le parti quando risulti sottoscritto dai soggetti interessati, dai rispettivi difensori e dal mediatore, anche qualora sia previsto un rinvio per il completamento delle formalità necessarie alla trascrivibilità dell’atto”. Analogamente il Tribunale di Pavia, con ordinanza del 26 settembre 2016, ha stabilito che la parte, “firmando il documento ove viene riportata la propria confessione stragiudiziale in merito al riconoscimento dell’intervenuta usucapione, ha di fatto autorizzato la verbalizzazione delle proprie dichiarazioni e, di conseguenza, esonerato il mediatore dall’obbligo di riservatezza relativamente alle sue esternazioni”. Questa sentenza è particolarmente interessante sotto diversi profili in quanto il giudice ha evidenziato come è necessario che il mediatore con la sua verbalizzazione consenta di comprendere quale attività abbia svolto nel primo incontro e ciò a maggior ragione se si considera che a seguito della riforma Cartabia il primo incontro di mediazione non è più solamente “esplorativo”, essendo il mediatore già autorizzato a entrare nel merito della vicenda. Quindi seguendo questi orientamenti giurisprudenziali parrebbe indubbia l’utilizzabilità in giudizio anche dei verbali intermedi. In senso opposto, invece, si è espressa la Corte d`Appello di Bologna, con la sentenza n. 2216 del 3/12/2024. In questa sentenza, peraltro resa a pochi giorni di distanza da quella della Corte romana sopra citata, i giudici chiariscono che “il contenuto del verbale di mediazione che riporta i cosiddetti ‘punti di accordo’ individuati dalle parti durante il procedimento di mediazione è soggetto al principio di riservatezza e al divieto di utilizzo in giudizio sanciti dagli articoli 9 e 10 del decreto legislativo numero 28 del 2010, salvo il consenso della parte dichiarante o dalla quale le informazioni provengono”. I giudici bolognesi, quindi, hanno ritenuto che non basta la firma delle parti e dei legali per rendere utilizzabile il verbale, ma serva che il consenso venga espresso in modo chiaro ed univoco.  Quindi, seguendo questo orientamento, in un giudizio non possono essere riportate non solo le dichiarazioni orali fatte dalle parti durante gli incontro, ma neppure quelle riportate per iscritto, anche se firmate, in quanto coperte dalle riservatezza. Personalmente mi trovo più d`accordo con l`orientamento della Corte d`Appello di Roma. Va ricordato, infatti, che non solo il giudice deve poter desumere dal verbale tutti gli elementi che gli permettono di comprendere come si è svolta la mediazione, ma che il dovere di riservatezza non è assoluto, ma subordinato al consenso delle parti: quindi se le parti sono d`accordo a che vengano verbalizzati determinati punti, accordi o situazioni, non possono poi eccepire il dovere di riservatezza. Nel momento in cui il mediatore ha redatto il verbale ed ha fatto presente alle parti che quanto scritto potrà essere utilizzato in giudizio, la firma del verbale equivale ad un’implicita autorizzazione all`utilizzabilità dello stesso. Una diversa interpretazione delle norme, infatti, rederebbe molto più difficile la mediazione, nel senso che qualunque accordo raggiunto, qualunque dichiarazione fatta, qualunque posizione presa, potrebbe essere sempre cambiata e modificata senza incorrere in conseguenze di sorta. Questo non significa che va verbalizzato tutto, anzi! Ricordiamo che la mediazione è un procedimento informale e non è prevista una verbalizzazione puntuale di quanto accade negli incontri, ma quando le parti sono addivenute a determinate decisioni se decidono di metterle per iscritto e di sottoscriverle, poi devono sapere che in caso di mancato rispetto degli impegni presi o modifica delle dichiarazioni rese, questo può avere delle conseguenze a livello giuridico. b) Va però tenuta distinta l`utilizzabilità del documento dal valore che lo stesso può assumere in giudizio. Il valore delle dichiarazioni rese o degli impegni assunti nel verbale sarà diverso a seconda del loro contenuto. Ovviamente alle dichiarazioni delle parti, anche se rese utilizzabili in giudizio, non può essere riconosciuta la qualità di titolo esecutivo se non in presenza di un verbale positivo di conclusione della procedura. Quindi se le parti, ad es., hanno assunto degli obblighi di trasferimento di beni immobili e non hanno poi voluto sottoscrivere il verbale dell`accordo sarà necessario ottenere una sentenza ex art. 2932 c.c. Se, invece, il verbale contiene, ad es., una confessione stragiudiziale troverà applicazione l`art. 2735 c.c., ai sensi del quale la confessione stragiudiziale fatta alla parte o a chi la rappresenta ha la stessa efficacia probatoria di quella giudiziale. Ciò significa che la confessione dovrà ritenersi vincolante sia nei confronti della parte che l’ha resa che nei confronti del giudice, il quale è tenuto a credervi. 3. Conclusioni Il mediatore, nella redazione dei verbali, dovrà sempre tenere in considerazione la possibilità che, in caso di mancato accordo, una od entrambe le parti possano decidere di produrre in giudizio anche verbali intermedi e, quindi, stare molto attento nella loro redazione e soprattutto chiarire in modo espresso e preciso che le dichiarazioni o gli impegni presi per iscritto, anche se riportati in un verbale c.d. “intermedio” potrebbero essere utilizzati in un eventuale futuro giudizio. Personalmente ritengo che l`orientamento della Corte romana sia più corretto e condivisibile rispetto a quella bolognese. In mediazione non vi è un obbligo di verbalizzazione e se le parti decidono di verbalizzare (una puntuazione d`accordo, una confessione piuttosto che un impegno economico) la firma apposta sul verbale dovrebbe equivalere ad un`implicita autorizzazione all`utilizzabilità del verbale stesso. Questo anche per non “vanificare” il senso della mediazione che è sicuramente un procedimento informale, ma ciò non significa che le parti debbano ritenersi libere (come a volte accade) di fare delle dichiarazioni ed assumersi degli impegni per poi cambiare idea, serene del fatto che tutto quello che hanno detto o fatto non può essere utilizzato! Quando si arriva alla verbalizzazione credo che sarebbe buona cosa, anche per la serietà della procedura, che le parti sappiano che la firma di tali impegni non è scevra di conseguenze e che nessuno può obbligarli a concludere positivamente una mediazione né a verbalizzare alcunché, ma che se decidono di sottoscrivere impegni o dichiarazioni queste saranno lette e valutate dal giudice in un futuro giudizio.    

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Tizia agiva nei confronti della madre Caia e del fratello Mevio avanti al Tribunale di Milano per accertare e dichiarare inesistente e/o nulla e/o invalida la delibera assembleare di aumento di capitale della società Alfa  in quanto avente "oggetto illecito" e adottata in "assenza assoluta di informazione" ex art. 2479 ter comma III c.c, in subordine per illiceità della causa e/o contrarietà a norma imperativa ex art. 1418 c.c. In ulteriore subordine chiedeva che la rinuncia da parte della madre Caia a sottoscrivere l'aumento di capitale sociale fosse ritenuta una donazione indiretta dalla stessa Caia verso il fratello Mevio. (Le quote sociali del fratello erano aumentate di conseguenza). Richiedeva inoltre a medici e enti ospedalieri di esibire e produrre in giudizio documentazione medico-sanitaria attestante la malattia degenerativa della madre negli anni precedenti all’adozione della delibera impugnata chiedendo la nomina di un C.T.U. per accertare la capacità o incapacità di intendere e di volere della madre al momento dell’assemblea (il padre/marito aveva votato per lei in forza di procura generale notarile). Il convenuto Mevio costituendosi, in via preliminare di rito, chiedeva di accertare e dichiarare la carenza di legittimazione ad agire e di interesse ad agire (Tizia non era socia), la carenza di legittimazione passiva del convenuto rispetto alle domande proposte in via principale e in via subordinata, l'erronea proposizione al Tribunale delle Imprese della domanda ulteriormente subordinata di accertamento della donazione indiretta delle quote sociali e l'improcedibilità della domanda di accertamento della donazione indiretta delle quote sociali per mancato esperimento della procedura di mediazione obbligatoria. Nel merito, chiedeva di accertare la decadenza dell'attrice rispetto alla domanda di nullità della delibera di aumento del capitale per decorso del termine previsto dall'art. 2379 ter c.c. richiamato per la s.r.l. dall'art. 2479 ter, IV comma, c.c. (180 giorni dall'iscrizione nel registro delle imprese). La madre convenuta si costituiva tramite l'amministratore di sostegno e decedeva nelle more del processo. L’interesse ad agire dell’attrice viene ritenuto sussistente nel momento della decisione (morendo la madre Tizia diventava socia). Il Tribunale rileva la tardività dell’impugnazione, l’infondatezza dell'azione di nullità del negozio di sottoscrizione dell'aumento di capitale e l’inammissibilità della domanda di accertamento della donazione indiretta per carenza di interesse ad agire. Anche l'eccezione di improcedibilità dell'azione sollevata dai convenuti in relazione al mancato esperimento del procedimento di mediazione obbligatoria viene ritenuta priva di fondamento non essendo soggetta a mediazione obbligatoria i sensi dell'art. 5 c. 1 D.Lgs. 28/2010, la domanda di accertamento della natura di donazione indiretta di un atto dispositivo ma solo l'eventuale domanda della sua riduzione per lesione della legittima, riconducibile alla materia delle successioni ereditarie, che non costituisce oggetto del giudizio. Tutte le domande di Tizia vengono rigettate e l'attrice viene condannata al pagamento delle spese processuali.°      

Sentenza

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La sentenza del Tribunale di Belluno offre un'importante chiave di lettura in merito alla competenza territoriale dell'organismo di mediazione e agli effetti della condotta delle parti all'interno del procedimento. Il caso trae origine dall'impugnazione di una delibera assembleare da parte di un condomino, il quale ne sosteneva la nullità per illiceità dell'oggetto e per l'illegittima partecipazione al voto di un altro condomino. In sede giudiziale, il Condominio convenuto ha sollevato, in via preliminare, un'eccezione di improcedibilità della domanda, deducendo la violazione delle norme sulla competenza territoriale, in quanto la domanda di mediazione era stata depositata presso un Organismo con sede a Roma, anziché nel circondario del Tribunale di Belluno, territorialmente competente per la controversia. Per dirimere la questione, il Giudice ha analizzato la disciplina dettata dall'art. 4, comma 1, del D.Lgs. n. 28/2010, il quale stabilisce che: "La domanda di mediazione relativa alle controversie di cui all'articolo 2 è depositata da una delle parti presso un organismo nel luogo del giudice territorialmente competente per la controversia" . Questa disposizione, come sottolineato da parte della giurisprudenza, mira a "giurisdizionalizzare" la mediazione, ancorando la competenza dell'organismo a quella del giudice che sarebbe competente per la causa di merito, al fine di agevolare la partecipazione delle parti e prevenire abusi. Tuttavia, lo stesso articolo prevede un'eccezione di fondamentale importanza, disponendo che: "La competenza dell'organismo è derogabile su accordo delle parti" . È proprio sull'interpretazione di tale "accordo" che si concentra la decisione del Tribunale di Belluno, giungendo a conclusioni di notevole interesse pratico. Il Tribunale ha rigettato l'eccezione del Condominio, ritenendo la procedura di mediazione correttamente instaurata. La pronuncia si fonda su due distinti ma concorrenti ordini di ragioni. In primo luogo, il Giudice ha affermato che l'accordo di deroga alla competenza territoriale può essere non solo esplicito, ma anche implicito, desumibile cioè da un comportamento concludente delle parti. Nello specifico, la sentenza statuisce che tale accordo si considera raggiunto quando vi è la partecipazione delle parti agli incontri di mediazione e l'accettazione del regolamento, senza che venga sollevata alcuna eccezione in quella sede. Il Giudice ha infatti evidenziato che: “... accordo che il Tribunale reputa implicitamente raggiunto anche quando, come nel caso di specie, v’è partecipazione agli incontri di mediazione ed accettazione del regolamento e nulla viene eccepito dalle parti in detta sede ...”.

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Il disegno di legge "Delega al Governo per la riforma dell’ordinamento forense" (atto Camera n. 2629) è stato approvato il 26 maggio 2026 e trasmesso al Senato  (https://www.camera.it/leg19/126?leg=19&idDocumento=2629). Il testo interviene su attività riservate, compensi, esercizio in forma collettiva, monocommittenza, formazione, specializzazioni, albi, incompatibilità, organi istituzionali, tirocinio, esame di Stato e procedimento disciplinare. Come si legge nella Relazione, “L`articolo 2, comma 1, dello schema di provvedimento in esame reca, nel dettaglio, i principi e i criteri direttivi ai quali dovrà attenersi il legislatore delegato. In particolare, la lettera a), con riferimento ai principi generali dell’ordinamento forense, stabilisce che la disciplina dei principi generali deve garantire la libertà e l’indipendenza dell’avvocato, riconoscendo il ruolo fondamentale dello stesso per il rispetto dei principi dello Stato di diritto e per la corretta amministrazione della giustizia. L’indipendenza e la libertà dell`avvocato sono condizione della libera interpretazione del diritto oggettivo, il più prezioso fattore di trasformazione in senso evolutivo delle forme giuridiche di tutela dei diritti e degli interessi degli assistiti, mentre l’espresso riferimento allo Stato di diritto mira a collocare la professione forense nel quadro costituzionale come presidio insostituibile delle garanzie democratiche. Ferme restando le competenze attribuite dalla legge ad altre professioni regolamentate e agli avvocati e procuratori dell’Avvocatura dello Stato, viene previsto un ampliamento del perimetro delle attività esclusive riservate agli avvocati (compresi quelli che esercitano attività legale per conto di enti pubblici) rispetto al vigente articolo 2, comma 5, della legge n. 247 del 2012, con l’inclusione anche delle procedure di arbitrato rituale e della negoziazione assistita, risolvendo questioni interpretative sorte durante l`applicazione della legge vigente, con il rafforzamento della riserva tradizionale relativa all`attività di assistenza, rappresentanza e difesa "davanti a tutti gli organi giurisdizionali", unitamente alla riserva nei procedimenti di mediazione obbligatoria e demandata dal giudice, in ordine ai quali, in linea con le recenti riforme del processo civile, si riconosce che la complessità tecnica di tali procedimenti richiede competenze specialistiche qualitativamente non inferiori a quelle richieste nel procedimento giurisdizionale. Si prevede, altresì, l’esclusiva competenza dell’avvocato relativamente all`attività di consulenza legale e assistenza legale stragiudiziale, quando svolte in modo continuativo, sistematico, organizzato e dietro corrispettivo, ove connesse all`attività giurisdizionale, conformemente alle indicazioni del diritto dell`Unione europea e, in particolare, al considerando n. 88 della Direttiva 2006/123/CE (c.d. Direttiva Bolkestein) che annovera la riserva di consulenza legale agli avvocati tra le eccezioni consentite al principio di libera prestazione di servizi". Sul tema dell’incompatibilità, gli avvocati potranno assumere cariche di amministratore unico, consigliere delegato, presidente o liquidatore senza perdere l’iscrizione all’albo. Nelle società fra avvocati, i professionisti dovranno detenere almeno i due terzi del capitale, dei diritti di voto e della partecipazione agli utili, per evitare che il controllo economico venga detenuto da soggetti estranei. Il segreto professionale è inviolabile e indisponibile e derogabile solo in casi tassativi. Sul tema della monocommittenza vengono introdotte tutele concrete per i collaboratori continuativi senza che costoro vengano qualificati come lavoratori subordinati.           Dossier Camera Deputati A.C. 2629-A ed abb. https://documenti.camera.it/leg19/dossier/pdf/gi0091a.pdf?_1778238309652   Ddl riforma dell`ordinamento forense: le novità dell’approvazione alla Camera https://www.ipsoa.it/documents/quotidiano/2026/05/27/ddl-riforma-ordinamento-forense-novita-approvazione-camera#:~:text=Il%2026%20maggio%202026%20%C3%A8,anni%20hanno%20investito%20la%20professione.   Avvocati, sì della Camera alla riforma dell’ordinamento forense: cosa cambia per professione, tirocinio ed esame https://www.diritto.it/riforma-ordinamento-forense-cosa-prevede-il-ddl/   Legge forense: arriva il primo Sì alla riforma. Le novità nel testo https://legalcommunity.it/legge-forense-arriva-il-primo-si-alla-riforma-le-novita-nel-testo/   Avvocati, la riforma dell’ordinamento forense passa alla Camera: le novità Redazione Giuricivile 29 Maggio 2026 https://giuricivile.it/avvocati-la-riforma-dellordinamento-forense-passa-alla-camera-le-novita/   Angelo Greco Riforma forense: società, compensi e nuove regole per avvocati 27 Maggio 2026 https://www.laleggepertutti.it/802191_riforma-forense-societa-compensi-e-nuove-regole-per-avvocati   Per gli avvocati la sfida della riforma Il disegno di legge delega interviene per regolamentare a 360 gradi le modalità di esercizio della professione emerse negli anni. Una ricognizione fra i settori in cui si esercita l’attività legale: dal penale al tributario, dal diritto del lavoro alle fusioni e acquisizioni 25 maggio 2026 https://www.ilsole24ore.com/art/per-avvocati-sfida-riforma-AIXX5bGD   Giovanni Negri Avvocati: dalle incompatibilità ai compensi, primo sì alla riforma forense Il testo della legge delega ora passa al Senato. Novità anche su forme di esercizio della professione https://www.ilsole24ore.com/art/dalle-incompatibilita-compensi-primo-si-riforma-forense-AIexi5ID Giustizia, Greco (CNF): “Con la riforma forense l’avvocatura volta pagina e si lascia alle spalle il Novecento” https://www.consiglionazionaleforense.it/web/cnf-news/-/24697-421  

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